湖南成考幫為幫助考生更好的復(fù)習(xí)，精心整理了“2024年湖南成考專升本《民法》復(fù)習(xí)內(nèi)容（3）”供考生參考，具體如下:

一、自然人的概述

　　(一)自然人的概念 自然人指一切基于自然規(guī)律出生、具有自然生命形式的人

　　公民指具有一國(guó)國(guó)藉的人。

　　自然人既包括本國(guó)公民，也包括外國(guó)人、無國(guó)籍人。傳統(tǒng)民法及民法學(xué)說普遍使用“自然人”概念，用以表明國(guó)民的民事主體資格。《民法通則》采用了“公民(自然人)”概念?！睹穹ㄍ▌t》第8條規(guī)定，本法關(guān)于公民的規(guī)定，適用于在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)的外國(guó)人、無國(guó)籍人，法律另有規(guī)定的除外?？梢哉J(rèn)為，在《民法通則》中，公民與自然人概念意義相同。

　　在民事活動(dòng)中，公民是一類重要的民事主體，是民事權(quán)利的享有者和民事義務(wù)的承擔(dān)者。

　　(二)自然人的住所

　　1.住所的概念

　　住所是法律確認(rèn)的自然人的中心生活場(chǎng)所。自然人的住所依法只能有一個(gè)，即以其戶籍所在地的居住地為住所。如果經(jīng)常居住地與住所不一致，經(jīng)常居住地視為住所，所謂經(jīng)常居住地是指連續(xù)居住1年以上的居住地。漁民或海員住在船舶上的，以船舶的船籍地為住所。

　　2.住所的法律意義

　　住所是自然人進(jìn)行民事活動(dòng)的中心場(chǎng)所，因此，住所具有重要法律意義。

　　(1)住所是決定自然人失蹤的空間標(biāo)準(zhǔn)。認(rèn)定自然人是否失蹤，應(yīng)以其是否離開其住所下落不明為標(biāo)準(zhǔn)。

　　(2)住所是決定婚姻登記管轄的空間標(biāo)準(zhǔn)。當(dāng)事人要締結(jié)婚姻關(guān)系或解除婚姻關(guān)系，須到一方，戶籍所在地的婚姻登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)辦理，通常情況下，戶籍所在地就是住所地。

　　(3)住所是決定個(gè)體工商戶登記管轄的空間標(biāo)準(zhǔn)。

　　(4)住所是決定民事訴訟地域管轄的標(biāo)準(zhǔn)、訴訟文書送達(dá)的空間標(biāo)準(zhǔn)以及債務(wù)清償?shù)氐臉?biāo)準(zhǔn)。

　　(5)住所是決定涉外民事法律關(guān)系法律適用的空間標(biāo)準(zhǔn)。如在涉外繼承案件中，法定繼承，動(dòng)產(chǎn)適用被繼承人死亡時(shí)住所地法律等。

　　(6)在其他法律中，住所也有其重要的法律意義。如在選舉、納稅、嫌疑犯的取保候?qū)彽确矫鏌o一不是以其住所為中心而進(jìn)行的。

　　二、自然人的民事權(quán)利能力

　　(一)民事權(quán)利能力的概念

　　民事權(quán)利能力是指法律賦予民事主體享受民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的資格。民事主體之所以成為法律上的民事主體，就是因?yàn)橄碛忻袷聶?quán)利能力。

　　民事權(quán)利能力和民事權(quán)利是不同的概念。民事權(quán)利能力是民事主體實(shí)際取得具體的民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的前提和基礎(chǔ)。沒有民事權(quán)利的能力，就不是民事主體，就沒有取得民事權(quán)利、義務(wù)的資格，因而更不可能取得具體的民事權(quán)利和義務(wù)了。

　　民事權(quán)利能力是法律所賦予的，不是天賦的，是否享有民事權(quán)利能力以及它的內(nèi)容和范圍，均由法律規(guī)定。這些規(guī)定是強(qiáng)行法，當(dāng)事人不得將民事權(quán)利能力自行拋棄、限制、轉(zhuǎn)讓。

　　(二)民事權(quán)利能力的特征

　　1.權(quán)利能力的平等性

　　《民法通則》第10條規(guī)定：“公民的民事權(quán)利能力一律平等?！边@也是憲法中規(guī)定的“法律面前人人平等”的具體體現(xiàn)。權(quán)利能力平等指人們參與民事活動(dòng)、設(shè)定民事權(quán)利的機(jī)會(huì)平等，以及權(quán)利能力的人人平等。機(jī)會(huì)平等不一定結(jié)果也會(huì)平等，結(jié)果平等是將來進(jìn)入共產(chǎn)主義社會(huì)后才能實(shí)現(xiàn)的一種美好的現(xiàn)象，現(xiàn)在還不具備這樣的條件。權(quán)利能力人人平等指的是公民不分男女、老幼，不論其行政職務(wù)高低、財(cái)產(chǎn)多寡，身心正?；驓埣?，其權(quán)利能力都是平等的，不存在也不允許存在歧視性的差別。

　　2.權(quán)利和義務(wù)的一致性

　　在民事權(quán)利能力中，既包含享有民事權(quán)利的能力，也包含承擔(dān)民事義務(wù)的能力，是權(quán)利和義務(wù)的統(tǒng)一體。在民事活動(dòng)中，公民享有民事權(quán)利的同時(shí)，也必須承擔(dān)相應(yīng)的民事義務(wù)。

　　3.不可轉(zhuǎn)讓性

　　自然人的民事權(quán)利能力僅因死亡而消滅，與民事主體的人身不可分離，本人不能轉(zhuǎn)讓或拋棄，他人也不得非法加以限制或剝奪。

　　(三)民事權(quán)利能力的開始和終止

　　《民法通則》第9條規(guī)定，公民從出生時(shí)起，具有民事權(quán)利能力。在我國(guó)，公民出生的時(shí)間以戶籍證明為準(zhǔn);沒有戶籍證明的，以醫(yī)院出具的出生證明為準(zhǔn)。沒有醫(yī)院證明的，參照其他有關(guān)證明認(rèn)定。所謂出生，是指胎兒自母體分離出來且能呼吸。出生后有呼吸的嬰兒即使短時(shí)間就死亡，在其短促的生命期間也仍然取得了民事權(quán)利能力。

　　《民法通則》第9條規(guī)定，公民的民事權(quán)利能力終于死亡。

　　民法上的死亡包括生理死亡和宣告死亡。生理死亡指公民生命的終結(jié)，其認(rèn)定應(yīng)依醫(yī)學(xué)上的標(biāo)準(zhǔn)?；ビ欣^承權(quán)的數(shù)人在同一事件中死亡且不能確定死亡的先后時(shí)間的，在繼承法上有特殊的推定方法。宣告死亡是人民法院對(duì)失蹤一定時(shí)間，符合法定條件的人，依法推定其死亡。宣告死亡與生理死亡有相同的法律后果。

　　公民一旦死亡，則喪失民事權(quán)利能力，不再是民事主體，其生前的婚姻關(guān)系消滅，其財(cái)產(chǎn)權(quán)利和財(cái)產(chǎn)義務(wù)依繼承法的規(guī)定轉(zhuǎn)移，人身權(quán)消滅。但是根據(jù)著作權(quán)法的規(guī)定，作者死亡后，其生前享有的著作人身權(quán)仍然受保護(hù)，并且我國(guó)的人身權(quán)制度還保護(hù)死者的名譽(yù)。這些可以視為特例。

　　三、自然人的民事行為能力

　　(一)民事行為能力的概念和特征

　　公民的民事行為能力，指法律確認(rèn)公民通過自己的行為從事民事法律活動(dòng)，取得民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的能力。廣義的民事行為能力，不僅包括民事主體實(shí)施合法行為，取得民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的能力，還包括民事主體因?qū)嵤┻`法行為而承擔(dān)民事責(zé)任的能力。狹義的民事行為能力，僅指民事主體以其合法行為取得民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的能力。

　　自然人的民事行為能力有如下特征：

　　1.民事行為能力是由國(guó)家法律確認(rèn)的。當(dāng)事人是否具有獨(dú)立從事民事活動(dòng)的能力，是由法律確認(rèn)的，而不是按當(dāng)事人的意愿確定的。

　　2.民事行為能力與自然人的年齡和智力狀態(tài)聯(lián)系。這一特征是民事行為能力與民事權(quán)利能力的主要區(qū)別之一。

　　3.民事行為能力非依法定條件和程序不得限制或取消。

　　(二)自然人的民事行為能力的類型

　　1.完全民事行為能力

　　完全民事行為能力，是指法律賦予達(dá)到一定年齡同時(shí)智力正常的公民通過自己的獨(dú)立行為進(jìn)行民事活動(dòng)的能力。通常情況下，自然人是隨年齡的增長(zhǎng)，智力也在逐漸發(fā)育健全。到成年時(shí)，其不僅能夠有意識(shí)地實(shí)施民事法律行為，并且能夠理智地判斷和理解法律規(guī)范和社會(huì)共同生活規(guī)則，能夠估計(jì)某一行為的后果。所以，法律賦予其可以獨(dú)立進(jìn)行民事法律行為，是完全民事行為能力人。

　　《民法通則》第11條規(guī)定，十八周歲以上的公民是成年人，具有完全民事行為能力，可以獨(dú)立進(jìn)行民事活動(dòng)，是完全民事行為能力人。十六周歲以上不滿十八周歲的公民，以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人。在我國(guó)，年滿18周歲、智力正常的人是完全民事行為能力人。而對(duì)16周歲以上不滿18周歲的人，如果能夠以自己的勞動(dòng)取得收入，并能維持當(dāng)?shù)厝罕娨话闵钏降?，法律推定其為完全民事行為能力人?/p>

　　2.限制民事行為能力

　　是指法律賦予自然人享有的不完全的民事行為能力。限制民事行為能力者只能獨(dú)立實(shí)施法律限定的民事行為?！睹穹ㄍ▌t》第12條規(guī)定：“十周歲以上的未成年人是限制民事行為人，有一定的民事行為能力，可以進(jìn)行與他的年齡、智力相適應(yīng)的民事活動(dòng)，其他民事活動(dòng)由他的法定代理人代理，或者征得代理人的同意?！背酥?，根據(jù)《民法通則》第13條的規(guī)定，不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人也是限制民事行為能力人，只能進(jìn)行與他的精神狀況相適應(yīng)的民事活動(dòng)，其他民事活動(dòng)由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。注意，當(dāng)事人自己服用藥物或醉酒后，造成行為失控而為的民事法律行為，一般不應(yīng)認(rèn)定無效。

　　3.無民事行為能力

　　《民法通則》第12條第2款規(guī)定：“不滿10周歲的未成年人是無民事行為能力人，由他的法定代理人代理民事活動(dòng)。”

　　《民法通則》第13條第1款規(guī)定：“不能辨認(rèn)自己行為的精神病人是無民事行為能力人，由他的 法定代理人代理民事活動(dòng)?！本癫∪?包括癡呆癥人)如果沒有判斷能力和自我保護(hù)能力，不知其行為后果的，可以認(rèn)定為不能辨認(rèn)自己行為的人。

　　四、宣告失蹤和宣告死亡

　　(一)宣告失蹤和宣告死亡的要件

　　1.宣告失蹤的概念及要件

　　宣告失蹤是指公民下落不明達(dá)到法定期限，經(jīng)利害關(guān)系人申請(qǐng)，人民法院宣告為失蹤人并為之設(shè)立財(cái)產(chǎn)管理人的法律制度。其要件有：

　　(1)持續(xù)下落不明滿2年。從該公民音訊消失之次日起，持續(xù)2年;戰(zhàn)爭(zhēng)期間下落不明的，自戰(zhàn)爭(zhēng)結(jié)束之日起計(jì)算。

　　(2)有利害關(guān)系人的申請(qǐng)。自然人下落不明滿2年，與其有利害關(guān)系人可以向人民法院提起宣告該公民為失蹤人的申請(qǐng)。所謂利害關(guān)系人，指在法律上與下落不明的自然人存在一定的人身關(guān)系或財(cái)產(chǎn)關(guān)系的人。

　　(3)經(jīng)法院宣告。法院收到利害關(guān)系人的申請(qǐng)后，應(yīng)發(fā)出公告，尋找該下落不明的人。公告中應(yīng)規(guī)定下落不明者作出答復(fù)的期限，期滿后仍無下落的，宣告該自然人為失蹤人。

　　2.宣告死亡的概念及要件

　　宣告死亡，是指經(jīng)過利害關(guān)系人申請(qǐng)，由法院依照法律規(guī)定的條件和程序，判決宣告下落不明滿一定期限的自然人死亡的法律制度。根據(jù)《民法通則》第23條規(guī)定的精神，宣告公民死亡應(yīng)具備以下要件和程序。

　　(1)公民下落不明達(dá)法律規(guī)定的期限

　　一般情況下，失蹤時(shí)間必須滿四年;因意外事故下落不明的，從事故發(fā)生之日起滿二年，利害關(guān)系人可以申請(qǐng)宣告失蹤人死亡。戰(zhàn)爭(zhēng)期間下落不明的，下落不明的時(shí)問從戰(zhàn)爭(zhēng)結(jié)束之日起計(jì)算。

　　(2)須有利害關(guān)系人申請(qǐng)。申請(qǐng)宣告死亡的利害關(guān)系人的順序是：①配偶;②父母、子女;③兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女;其他有權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人。

　　(3)須經(jīng)人民法院宣告。人民法院判決宣告之日為宣告死亡的公民的死亡日期。

　　(二)宣告失蹤與宣告死亡的法律后果

　　宣告失蹤的法律后果是：為失蹤人設(shè)立財(cái)產(chǎn)代管人。財(cái)產(chǎn)代管人的設(shè)立應(yīng)當(dāng)有利于保護(hù)失蹤人財(cái)產(chǎn)。依據(jù)我國(guó)《民法通則》的規(guī)定失蹤人的財(cái)產(chǎn)由其配偶、父母、成年子女或者關(guān)系密切的其他親屬、朋友代管。代管有爭(zhēng)議的，由人民法院指定的人代管。代管人的職責(zé)是管理失蹤人的財(cái)產(chǎn)，從代管的財(cái)產(chǎn)中支付失蹤人所得稅款和債務(wù)以及其他應(yīng)付的費(fèi)用。

　　宣告死亡的后果與自然死亡一樣，即以被宣告死亡的人原住所地為中心的一切民事法律關(guān)系全部消滅。其婚姻關(guān)系自然終止，其配偶可以另行締結(jié)婚姻關(guān)系，其財(cái)產(chǎn)可以作為遺產(chǎn)按繼承程序進(jìn)行處理。

　　五、監(jiān)護(hù)

　　(一)監(jiān)護(hù)的概念

　　監(jiān)護(hù)是指對(duì)無民事行為能力人和限制民事行為能力人設(shè)置專人以保護(hù)其人身和財(cái)產(chǎn)利益的法律制度。

　　承擔(dān)監(jiān)護(hù)職責(zé)的人稱監(jiān)護(hù)人，被保護(hù)的無民事行為能力人和限制民事行為能力人叫被監(jiān)護(hù)人。

　　(二)監(jiān)護(hù)的設(shè)定

　　我國(guó)《民法》規(guī)定了兩種設(shè)定監(jiān)護(hù)的方式：

　　1.法定監(jiān)護(hù)

　　法定監(jiān)護(hù)，是指由《民法通則》直接規(guī)定由被監(jiān)護(hù)人的近親屬或者有關(guān)組織擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)。近親屬包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。

　　2.指定監(jiān)護(hù)

　　指定監(jiān)護(hù)，是指由行政機(jī)關(guān)或者人民法院依照法律規(guī)定，對(duì)擔(dān)任監(jiān)護(hù)人有爭(zhēng)議的，在被監(jiān)護(hù)人的近親屬中指定監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)。

　　(三)監(jiān)護(hù)人

　　1.未成年人的監(jiān)護(hù)

　　《民法通則》第16條對(duì)未成年人監(jiān)護(hù)人的確定作出了規(guī)定。根據(jù)該條規(guī)定，未成年人的法定監(jiān)護(hù)人有三種：

　　(1)由未成年人的父母擔(dān)任其監(jiān)護(hù)人。

　　(2)在未成年人的父母已經(jīng)死亡或者沒有監(jiān)護(hù)能力的情況下，由該未成年人的祖父母、外祖父母、兄、姐或其他愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任的關(guān)系密切的親屬、朋友擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。

　　(3)沒有(1)、(2)項(xiàng)監(jiān)護(hù)人時(shí)，由未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住所地的居民委員 會(huì)、村民委員會(huì)或者民政部門擔(dān)任監(jiān)護(hù)人。

　　2.精神病人的監(jiān)護(hù)人

　　根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，精神病人的監(jiān)護(hù)人由下列人員擔(dān)任：(1)配偶;(2)父母;(3)成年子女;(4)其他近親屬;(5)其他關(guān)系密切、愿意承擔(dān)監(jiān)護(hù)責(zé)任，經(jīng)精神病人所在單位或居住地村民委員會(huì)、居民委員會(huì)同意的親屬、朋友。沒有以上監(jiān)護(hù)人的，由其所在單位、住所地居民委員會(huì)、村民委員會(huì)或民政部門擔(dān)任。

　　(四)監(jiān)護(hù)人的職責(zé)

　　監(jiān)護(hù)人的職責(zé)，是指監(jiān)護(hù)人依法所應(yīng)承擔(dān)的對(duì)被監(jiān)護(hù)人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他合法權(quán)益進(jìn)行保護(hù)的職責(zé)。主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

　　1.保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的身體健康，防止其生命健康權(quán)不受不法侵害。

　　2.照顧被監(jiān)護(hù)人的生活，保證被監(jiān)護(hù)人在生活方面的基本需求。

　　3.管理和保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)，保證其財(cái)產(chǎn)權(quán)不受非法侵犯;非為被監(jiān)護(hù)人的利益外，不得處分其財(cái)產(chǎn)。

　　4.代理被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行民事活動(dòng)，設(shè)定權(quán)利，履行義務(wù)，如訂立合同、參加繼承、接受贈(zèng)與等;

　　5.對(duì)被監(jiān)護(hù)人進(jìn)行管理和教育，保證被監(jiān)護(hù)人的身心發(fā)育和成長(zhǎng);

　　6.在被監(jiān)護(hù)人合法權(quán)益受到侵害或與他人發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，代理其進(jìn)行訴訟。

　　六、個(gè)體工商戶的概念及其財(cái)產(chǎn)責(zé)任

　　個(gè)體工商戶是指公民在法律允許的范圍內(nèi)依法經(jīng)核準(zhǔn)登記，從事工商經(jīng)營(yíng)的個(gè)體經(jīng)濟(jì)單位，依法享有權(quán)利并承擔(dān)義務(wù)。

　　它具有如下特征：

　　1.個(gè)體工商戶的主體是個(gè)體勞動(dòng)者。這里的“戶”的含義是指工商管理登記上的戶。

　　2.個(gè)體工商戶從事在法律允許范圍內(nèi)的工商業(yè)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。這里所說的工商業(yè)包括各種工業(yè)和手工業(yè)、建筑業(yè)、交通運(yùn)輸業(yè)、商業(yè)、飲食業(yè)、服務(wù)業(yè)、修理業(yè)等非農(nóng)業(yè)性經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。

　　3.個(gè)體工商戶須依法核準(zhǔn)登記。個(gè)體工商戶須依法律的規(guī)定辦理工商注冊(cè)登記后才能成立。

　　個(gè)體工商戶的財(cái)產(chǎn)責(zé)任表現(xiàn)為：

　　(1)自然人個(gè)人出資，獨(dú)立經(jīng)營(yíng)，收益歸己的個(gè)體工商戶，其對(duì)外所欠債務(wù)應(yīng)以該自然人的個(gè)人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)償還責(zé)任。

　　(2)全體家庭成員共同出資、共同經(jīng)營(yíng)、共同收益的個(gè)體工商戶，對(duì)外所欠債務(wù)由家庭共有財(cái)產(chǎn)承擔(dān)清償責(zé)任;如果是由部分家庭成員出資經(jīng)營(yíng)和收益的，對(duì)外所欠債務(wù)由這部分家庭成員對(duì)外承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

　　(3)以家庭成員中某一個(gè)人的名義申請(qǐng)登記，但實(shí)際上是用家庭共同財(cái)產(chǎn)出資或收益的主要部分供家庭享用的，其債務(wù)由家庭共同財(cái)產(chǎn)清償。

　　(4)夫妻一方經(jīng)營(yíng)，其收益作為夫妻共同財(cái)產(chǎn)的，債務(wù)應(yīng)以夫妻共同財(cái)產(chǎn)清償。

　　七、農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶的概念及其財(cái)產(chǎn)責(zé)任

　　《民法通則》第27條規(guī)定：“農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的成員，在法律允許的范圍內(nèi)，按照承包合同規(guī)定從事商品經(jīng)營(yíng)的，為農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶?！?/p>

　　農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶也是公民的一種特殊形式。這里的“戶”不是家庭意義上的“戶”。雖然實(shí)際中大多數(shù)的農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶是家庭，但是不排除是一個(gè)公民的情況。

　　農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶的法律特征是：

　　1.農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶是農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的成員。

　　2.農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶按照與集體經(jīng)濟(jì)組織之間的承包合同的規(guī)定，依法從事商品經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶不需要像個(gè)體工商戶一樣進(jìn)行工商登記。

　　3.農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶可以從事商品經(jīng)營(yíng)，這是公民的一般民事權(quán)利能力范圍所不包括的內(nèi)容。

　　法律關(guān)于農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶的財(cái)產(chǎn)責(zé)任的規(guī)定是：

　　1.自然人個(gè)人出資，獨(dú)立經(jīng)營(yíng)，收益歸己的農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶，其對(duì)外所欠債務(wù)應(yīng)以該自然人的個(gè)人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)償還責(zé)任。

　　2.全體家庭成員共同出資、共同經(jīng)營(yíng)、共同收益的農(nóng)村承包經(jīng)營(yíng)戶，對(duì)外所欠債務(wù)由家庭共有財(cái)產(chǎn)承擔(dān)清償責(zé)任;如果是由部分家庭成員出資經(jīng)營(yíng)和收益的，對(duì)外所欠債務(wù)由這部分家庭成員對(duì)外承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

　　3.以家庭成員中某一個(gè)人的名義申請(qǐng)登記，但實(shí)際上是用家庭共同財(cái)產(chǎn)出資或收益的主要部分供家庭享用的，其債務(wù)由家庭共同財(cái)產(chǎn)清償。

　　4.夫妻一方經(jīng)營(yíng)，其收益作為夫妻共同財(cái)產(chǎn)的，債務(wù)應(yīng)以夫妻共同財(cái)產(chǎn)清償。

　　八、個(gè)人合伙

　　(一)概念與特征

　　個(gè)人合伙，是指兩個(gè)以上的公民按照協(xié)議各自提供資金、實(shí)物、技術(shù)等，合伙經(jīng)營(yíng)、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、共享收益的經(jīng)營(yíng)組織。

　　個(gè)人合伙的法律特征是：

　　1.以共同經(jīng)營(yíng)為紐帶。

　　2.以合伙合同為依據(jù)。合伙合同應(yīng)采用書面形式，其內(nèi)容應(yīng)包括合伙人的出資數(shù)額、業(yè)務(wù)范圍、勞動(dòng)報(bào)酬、盈余分配、虧損分擔(dān)、債務(wù)承擔(dān)、入伙、退伙、合伙終止以及合同的有效期等有關(guān)的內(nèi)容。

　　3.以共同出資為前提。合伙人的出資可以是提供資金、實(shí)物，也可以是提供技術(shù)、勞務(wù)。

　　4.以共同勞動(dòng)為基礎(chǔ)。合伙的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)由合伙人共同決定，合伙人有執(zhí)行和監(jiān)督的權(quán)利。

　　5.以共享利益為動(dòng)力。合伙經(jīng)營(yíng)所得收益歸合伙共有。

　　6.以共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)為保證。

　　(二)合伙協(xié)議

　　合伙協(xié)議是指合伙人就共同出資、共同經(jīng)營(yíng)以達(dá)到共同經(jīng)濟(jì)目的的協(xié)議。《民法通則》第31條規(guī)定，合伙人應(yīng)當(dāng)對(duì)出資數(shù)額、盈余分配、債務(wù)承擔(dān)、入伙、退伙、合伙終止事項(xiàng)，訂立書面合伙協(xié)議。根據(jù)這一規(guī)定，成立合伙應(yīng)當(dāng)有書面合伙協(xié)議。當(dāng)事人之間沒有書面的協(xié)議，又未經(jīng)工商行政管理部門核準(zhǔn)登記，但具備合伙的其他條件，又有兩個(gè)以上無利害關(guān)系人證明有口頭協(xié)議的，人民法院可以認(rèn)定合伙關(guān)系的存在。

　　合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：

　　1.出資數(shù)額。合伙協(xié)議中應(yīng)記載的出資，包括全體合伙人的出資總額和各個(gè)合伙人的出資數(shù)額。其總額反映合伙的經(jīng)營(yíng)規(guī)模和經(jīng)濟(jì)實(shí)力，各個(gè)合伙人的出資額反映其在合伙中的地位、利益享受和債務(wù)分擔(dān)的比例。

　　2.盈余分配。分配的標(biāo)準(zhǔn)原則上按出資比例確定，在協(xié)商一致的情況下，也可以平均分配。協(xié)議中還應(yīng)對(duì)何時(shí)分配，分配方案如何確定等進(jìn)行規(guī)定。

　　3.債務(wù)的承擔(dān)。主要規(guī)定合伙人之間以何種方式、何種比例承擔(dān)合伙債務(wù)。至于合伙人之問應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任的問題，法律已有明確的規(guī)定，合伙人在協(xié)議中無權(quán)變更。

　　4.入伙和退伙

　　入伙指在合伙存續(xù)期間，非合伙人申請(qǐng)加入合伙;退伙指合伙人退出合伙組織而喪失合伙人資格。

　　5.合伙的終止

　　合伙終止的條款是對(duì)合伙關(guān)系結(jié)束時(shí)財(cái)產(chǎn)分割和債務(wù)清償?shù)葐栴}的約定。合伙終止時(shí)，對(duì)合伙財(cái)產(chǎn)的處理，有書面協(xié)議的，按照協(xié)議處理;沒有書面協(xié)議，又協(xié)商不成的，如果合伙人的出資額相等，應(yīng)當(dāng)考慮多數(shù)意見酌情處理;合伙人出資額不相等的，可以按照出資額占全部合伙出資額較多的合伙人的意見處理，但要保護(hù)其他合伙人的利益。

　　(三)合伙財(cái)產(chǎn)

　　合伙財(cái)產(chǎn)，是指為了達(dá)到合伙經(jīng)營(yíng)事業(yè)的目的，由合伙人出資投入到合伙中的財(cái)產(chǎn)和合伙經(jīng)營(yíng)中收益的財(cái)產(chǎn)。

　　合伙財(cái)產(chǎn)是合伙經(jīng)營(yíng)的基礎(chǔ)和保障，因此，在合伙存續(xù)期間，禁止分割，禁止以對(duì)某合伙人的債權(quán)，抵消該債權(quán)人對(duì)合伙的債務(wù)。合伙人也不能擅自將其在合伙中的財(cái)產(chǎn)份額，轉(zhuǎn)讓給合伙人之外的人。此外，在合伙存續(xù)期間，合伙人的債權(quán)人不得就該合伙人在合伙中的財(cái)產(chǎn)份額行使代位權(quán)，否則在事實(shí)上就形成了該債權(quán)人成為合伙人的局面。

　　(四)合伙的經(jīng)營(yíng)

　　《民法通則》第34條規(guī)定，個(gè)人合伙的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，由合伙人共同決定，合伙人有執(zhí)行和監(jiān)督的權(quán)利。合伙人可以推舉負(fù)責(zé)人。合伙負(fù)責(zé)人和其他人員的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，由全體合伙人承擔(dān)民事責(zé)任。合伙的經(jīng)營(yíng)決策，包括經(jīng)營(yíng)計(jì)劃、經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目、經(jīng)營(yíng)收益分配等，都應(yīng)由全體合伙人共同協(xié)商確定。 合伙經(jīng)營(yíng)決策的執(zhí)行有兩種方式：一是由全體合伙人共同執(zhí)行，每一合伙人都參加合伙的經(jīng)營(yíng)活動(dòng);二是經(jīng)全體合伙人充分協(xié)商，從合伙人當(dāng)中推舉一人或數(shù)人具體負(fù)責(zé)執(zhí)行，其他合伙人有權(quán)監(jiān)督。

　　(五)合伙的債務(wù)承擔(dān)

　　合伙的債務(wù)，是指合伙經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中所發(fā)生的債務(wù)。由于合伙沒有法律人格，合伙財(cái)產(chǎn)是按份共有財(cái)產(chǎn)，合伙的債務(wù)實(shí)際上是由合伙人共同承擔(dān)的。

　　《民法通則》第35條第2款規(guī)定：“合伙人對(duì)合伙的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，法律另有規(guī)定的除外。償還合伙債務(wù)超過自己應(yīng)當(dāng)承擔(dān)數(shù)額的合伙人，有權(quán)向其他合伙人追償?！薄逗匣锲髽I(yè)法》第39條也規(guī)定：“合伙企業(yè)對(duì)其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償。合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足清償?shù)狡趥鶆?wù)的，各合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限連帶責(zé)任?！备鶕?jù)以上規(guī)定，可以認(rèn)為合伙人對(duì)外應(yīng)承擔(dān)的債務(wù)清償責(zé)任在如下特點(diǎn)：

　　1.無限責(zé)任。合伙人對(duì)于合伙資產(chǎn)不足以清償?shù)膫鶆?wù)，應(yīng)以個(gè)人財(cái)產(chǎn)負(fù)清償責(zé)任，即不以合伙人的出資及合伙經(jīng)營(yíng)積累的財(cái)產(chǎn)為限。因此，合伙人的責(zé)任是無限責(zé)任。

　　2.補(bǔ)充責(zé)任。

　　對(duì)合伙債務(wù)的清償，一般是采取如下步驟：首先以合伙經(jīng)營(yíng)積累的財(cái)產(chǎn)清償;其次以各合伙人的出資清償;最后，在上述步驟仍不足以清償?shù)那闆r下，才發(fā)生合伙人以個(gè)人其他財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償?shù)呢?zé)任。這也就是說，合伙人對(duì)合伙債務(wù)的清償責(zé)任是補(bǔ)充性責(zé)任，只有當(dāng)合伙資產(chǎn)不足以清償合伙債務(wù)時(shí)才發(fā)生。

　　3.連帶責(zé)任

　　我國(guó)《民法通則》第35條第2款規(guī)定：“合伙人對(duì)合伙的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，法律另有規(guī)定的除外。償還合伙債務(wù)超過自己應(yīng)當(dāng)承擔(dān)數(shù)額的合伙人，有權(quán)向其他合伙人追償?！?/p>

　　所謂合伙人的連帶責(zé)任，是指每一個(gè)合伙人均負(fù)有清償全部合伙債務(wù)的義務(wù)，合伙的債權(quán)人有權(quán)向任何一個(gè)、幾個(gè)或全體合伙人提出履行債務(wù)的請(qǐng)求，當(dāng)某個(gè)合伙人履行了此項(xiàng)債務(wù)后，該合伙人有權(quán)要求其他負(fù)有連帶責(zé)任的合伙人償付其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的份額。合伙人之所以承擔(dān)連帶責(zé)任，是基于合伙財(cái)產(chǎn)的共有性質(zhì)以及全體合伙人對(duì)第三人的共同行為產(chǎn)生的。

　　(六)入伙及退伙

　　所謂入伙，是指在合伙存續(xù)期間，非合伙人加入合伙團(tuán)體，取得合伙人資格的行為。

　　根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，非合伙人入伙時(shí)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。訂立入伙協(xié)議時(shí)，原合伙人應(yīng)當(dāng)向入伙人告知原合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)狀況和財(cái)務(wù)狀況。

　　非合伙人經(jīng)過入伙，便取得合伙人資格，但是應(yīng)依入伙的約定出資。入伙的新合伙人與原合伙人享有同等權(quán)利，承擔(dān)同等責(zé)任，合伙協(xié)議另有約定的，從其約定。入伙的新合伙人對(duì)入伙前合伙的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　所謂退伙，是指合伙人退出合伙團(tuán)體，從而喪失其合伙人資格的行為。關(guān)于退伙的原因，分為三種情況：

　　第一種，協(xié)議退伙，各合伙人可在合伙合同中就退伙的時(shí)間、條件等作出約定，一旦條件成立，即可發(fā)生退伙。

　　根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙協(xié)議約定合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)期限的，有下列情形之一時(shí)，合伙人可以退伙：

　　1.合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn);

　　2.經(jīng)全體合伙人同意;

　　3.發(fā)生合伙人難于繼續(xù)參加合伙企業(yè)的事由;

　　4.發(fā)生合伙人嚴(yán)重違反合伙協(xié)議約定義務(wù)的。

　　第二種，聲明退伙。聲明退伙又稱任意退伙，即合伙人以單方的意思表示退出合伙。合伙協(xié)議未約定合伙的經(jīng)營(yíng)期限的，合伙人在不給合伙事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以退伙，但是應(yīng)當(dāng)提前通知其他合伙人，以便作出安排，處理善后事宜。

　　第三種，法定退伙。法定退伙是指不須任何聲明，只要遇到法定事由發(fā)生，合伙人即可當(dāng)然退伙的情形。合伙人有下列情形之一的，當(dāng)然退伙：

　　1.死亡或者被依法宣告死亡;

　　2.被依法宣告為無民事行為能力人;

　　3.個(gè)人喪失償債能力;

　　4.被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行在合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額;

　　5.被除名。合伙人有下列情形之一的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決議將其除名：未履行出資義務(wù);因故意或重大過失給合伙企業(yè)造成損失;執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)時(shí)有不正當(dāng)行為;合伙協(xié)議約定的其他事由。

　　合伙人一經(jīng)退伙，即喪失合伙人的資格。但退伙僅向?qū)戆l(fā)生效力，并不溯及既往。合伙人退伙的，其他合伙人應(yīng)當(dāng)與該退伙人按照退伙時(shí)合伙的財(cái)產(chǎn)狀況進(jìn)行結(jié)算，退還退伙人的財(cái)產(chǎn)份額。退伙時(shí)有未了結(jié)的合伙事務(wù)的，待了結(jié)后進(jìn)行結(jié)算。退伙人對(duì)其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，與其他合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　(七)個(gè)人合伙與合伙企業(yè)的區(qū)別

　　個(gè)人合伙與合伙企業(yè)在性質(zhì)上都是合伙，沒有質(zhì)的方面的區(qū)別，但在形式和有關(guān)程序等方面，有所不同。這些區(qū)別主要有：

　　1.組織形式不同。

　　個(gè)人合伙沒有法定的組織形式要求，合伙人訂立合伙合同，依法經(jīng)營(yíng)，即可存在，而合伙企業(yè)則必須具備“企業(yè)”的組織形式。

　　2.適用法律不同。

　　個(gè)人合伙適用《民法通則》的有關(guān)規(guī)定，合伙企業(yè)適用《合伙企業(yè)法》。

　　3.登記程序不同。

　　個(gè)人合伙的登記程序比合伙企業(yè)登記程序簡(jiǎn)便。

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